sábado, 19 de mayo de 2012

REALISMO JURÍDICO


REALISMO JURÍDICO

La finalidad de la escuela es buscar la realidad efectiva sobre la cual se apoya el derecho vigente en determinado país y en cierto momento de su historia, siempre que se hable del realismo jurídico, se habla de la eficacia normativa.

El derecho real es lo  que resuelve el órgano jurisdiccional en cada caso concreto.

Las principales características del realismo jurídico son:

1. la indeterminación del derecho en el orden interdisciplinario y en el orden instrumentalista  porque indeterminación del derecho según el realismo jurídico el derecho positivo no da la solución verdadera al caso esto nos quiere decir que el realismo jurídico se opone al formalismo
2. el enfoque interdisciplinario podemos acudir a la sociología  y a la analogía 
3. el enfoque instrumentalista  que el derecho debe servir para alcanzar un propósito social

Tiene su punto de encuentro el realismo jurídico con la escuela de derecho libre, al oponerse al formalismo jurídico, con la escuela de la libre investigación científica y el método savigniano al reconocer la analogía.
Fuentes en que se fundamenta el realismo jurídico:

a. Escuela clásica de los sofistas griegos cuyo máximo exponente trasimaco- derecho voluntad del más fuerte
b. Escuela escandinava-
c. Escuela norte americana
d. Escuela de interpretación del francés michael trof - la interpretación no es un acto de conocimiento de la ley  si no un acto de la  voluntad  del juez

Oliver Crown afirma que el derecho no es otra cosa que las profecías  de cómo los jueces van a resolver los asuntos jurídicos, esas profecías técnicamente hablando se entiende como el precedente, toda ratio disidente que haya servido para fundamentar su decisión del mismo, los actos anteriores

En el realismo jurídico podemos identificar las reglas en el papel y las reglas efectivas, las  reglas en el papel- hace referencia a la norma abstracta y reglas efectivas- a la aplicación de la norma, la forma en cómo se resuelven los pleitos. 

MÉTODO TELEOLÓGICO


MÉTODO TELEOLÓGICO

Su principal exponente fue rudolf von ihering.

Este método consiste en tele significa fin, lógico: pensamiento, cuando hablamos del método teleológico se habla desentrañar  el fin normativo, espíritu de la ley , el objetivo que persigue una disposición. 

El punto de contacto entre el método histórico evolutivo  y método teleológico es que al analizar las  necesidades histórica, se  ve obligado a evaluar su pensamiento,  y al evaluarlo tiene que extraer cual fue  su propósito o finalidad norma.

A la luz del método teleológico  el derecho autentico es el que se vive de modo real por la gente y que se aplica en las sentencias y en las resoluciones.
Ninguna ley  puede ser entendida como mandato sin conocer las condiciones y necesidades del pueblo en que se aplica


MÉTODO HISTÓRICO EVOLUTIVO


MÉTODO HISTÓRICO EVOLUTIVO

Consiste en que la ley no debe concebirse como la voluntad de su autor, una vez dictada se independiza de su autor, adquiere autonomía y toma vida.  cuy destino es satisfacer un presente, siempre renovado.

Interpretar a la luz del método histórico evolutivo es  adaptar los preceptos normativos   de acuerdo a las condiciones imperantes en el medio social, económico y cultural. esto es, darle a la ley no el sentido que tuvo al tiempo de dictarse, sino el que pueda tener al momento de ser aplicada.

A  la luz del método histórico evolutivo la ley es la expresión de las necesidades  históricos –sociales que motivaron su sanción.





ESCUELA DEL DERECHO LIBRE


ESCUELA DEL DERECHO LIBRE


El derecho libre consiste en que si el texto  es diáfano entonces se acude al método exegético, es decir  hay un apego a la ley de lo contrario aplicamos la escuela del derecho libre o se acuden  a otros métodos  o escuelas de interpretación.

Se denomina “derecho libre” por las convicciones  predominantes que tiene la gente en un cierto lugar y un cierto tiempo sobre lo que es justo y que efectivamente regulan las conductas de esas gentes.

Los principales postulados

• Se oponen al formalismo jurídico.
• El derecho es libre e independiente del estatal pero se origina de él.
• El juez no solo descubre sino que crea derecho. cuya labor tiene como finalidad la justicia.
• El juez tiene como base la discrecionalidad judicial
• El juez debe y puede  prescindir de la ley
• La función jurisdiccional es misión del estado
• No acepta que la ley sea la única fuente del derecho positivo. 



MÉTODO DE LIBRE INVESTIGACIÓN CIENTÍFICA


MÉTODO DE LIBRE INVESTIGACIÓN CIENTÍFICA



Su principal exponente francois geny obra. método de la investigación y fuentes del derecho privado positivo.
Este método consiste en si la ley  no es clara,  el método de la investigación científica propone acudir a otras fuentes  auxiliares del derecho  como la costumbre, la jurisprudencia, la doctrina, la equidad  y adicionalmente acudir a otras ciencias auxiliares del derecho como a la balística, a la antropología, a la sociología, a la psicología, a la medicina forense, la criminología etc.

Se denomina libre porque se sustrae  de toda  autoridad  positiva. Se denomina científica porque acudimos a las ciencias para respaldar de manera objetiva un argumento.

Tiene su punto de encuentro el método de la libre investigación científica con el método savigniano cuando al haber lagunas acudimos  a la analogía.

Se opone al método exegético ya que esté  carece  de  un método científico y no se ocupa de  analizar las necesidades de la sociedad.
Según geny la finalidad  de la interpretación es descubrir el pensamiento del legislador para que se revelen las circunstancias dominantes de la época en la que se formuló y no las existentes en el de la aplicación.

ratio legis: la razón de la ley, y eso según geny hace referencia a que  el intérprete represente con mayor exactitud las relaciones de hecho que ha querido  el legislador organizar jurídicamente, teniendo en cuenta las circunstancias del caso en concreto.
ocassio legis?  que el intérprete investigue  la ocasión, el tiempo, la época en la que la ley nació y circunstancias que llevaron a su expedición.

criterios en que se basa la investigación científica

•principio de la autonomía de la voluntad
•el orden y interés público
•la articulación o el justo equilibrio entre esos  intereses que son opuestos

MÉTODO SAVIGNIANO

MÉTODO SAVIGNIANO 


http://es.scribd.com/doc/6442080/libro-de-hermeneutica-basico

   A la luz del método savigniano la ley es  la expresión del derecho popular y el legislador  el verdadero representante de ese espíritu nacional

El método savigniano propone 4 elementos para la interpretación de la ley:

•Gramatical: Lenguaje de la Ley-Tenor literal de la Ley
•Lógico: Descomposición  del pensamiento
•Histórico: Nos permite unir el presente con el pasado
•Sistemático: Vinculo que une a las instituciones con las normas en una vasta unidad

El método savigniano reconoce las lagunas, de acuerdo con esto propone para resolver el problema de las lagunas  propone a través de la analogía.

El interprete  si la ley es defectuosas por contener un pensamiento incompleto o ambiguo o el sentido de la expresión esta en contradicción con el verdadero pensamiento de la ley
•Analizar el conjunto de la legislación
•Indagar los motivos de la ley
•Apreciar el resultado obtenido de la interpretación



El principio que se aplica para las contradicciones insolubles mediante la conciliación de los textos es el principio de que la fuente más moderna se sobrepone a la más antigua



MÉTODO EXEGÉTICO


MÉTODO EXEGÉTICO



Exegesis se extrae el significado de un texto dado  por tanto tiene un carácter objetiva, mientras que en la Eixegisis se  insertar o incorporar una interpretación, por tanto es de carácter Subjetiva

El método Exegético tienen una influencia del código napoleónico, nos dice que la influencia viene de los juristas franceses como Blondieau decía la ley era el origen único de las decisiones jurídicas   y que había que dejar a un lado lo que el denomino las falsas fuentes  las cuales para los exegéticos  son:   la costumbre y los precedentes, viene a Colombia atreves de Andrés Bello y quedo  incorporado en nuestro código civil en el título preliminar más exactamente en el articulo 27 CC “cuando la ley se aclara no se mira su tenor literal a pretexto de consultar su espiritud”.
Los glosadores creían que las normas en derecho civil se encontraban en los textos romanos. 

PRINCIPALES CARACTERÍSTICAS
  
•Método gramatical o literal, sentido natural y obvio
•Obediencia a la Ley, culto  a la ley
•Toda palabra tiene un valor exacto o preciso
•Interpretación Estritu sensu

Por parte del método libre investigación científica la exegesis carece de carácter científico y que no se ocupa de analizar las necesidades de la sociedad, se reduce el derecho a la ley se ciñe al tenor de la ley de manera exacerbada.

También se opone a esta escuela el Realismo Jurídico.

Se acude a la interpretación lógica, buscar el pensamiento de la ley en el espíritu de su autor, a la historia fidedigna de su establecimiento  sino se descubre el pensamiento íntimo del legislador se acude  a los recursos de la lógica formal o argumentativa, estos son:

Argumento Analógico: establece similitudes, Identidad de sustancia jurídica. Ejemplo ( La Doctrina y la Jurisprudencia son fuentes auxiliares del derecho)

Argumento a Contrario Sensu: Establece diferencia.(La ley es una fuente primaria del derecho a contrario sensu de la doctrina que es una fuente auxiliar)

 El papel del juez en la escuela de la exegesis se limita a pronunciar  las letras de la Ley.